关于解除劳动合同的案例

问题：某私企有一位销售人员，合同期为两年，现工作时间已接近一年，一直没有销售业绩，单位因此想与其解除劳动合同。但当时所签订的合同中没有关于工作能力的特别注明，现在不知能否采用以下两种途径解除：第一，如果按照《劳动法》第二十六条第（二）款，即劳动者不能胜任工作，培训或调换岗位后仍不能，单位与其解除合同，是否属于解除劳动合同不当的范围？提前一个月通知本人要不要再给予经济性补偿？对于培训或换岗有什么具体要求？第二，经济性裁员，经济性裁员对单位有何要求，要如何向主管的劳动行政部门报告？



回答：首先，该企业的情况可能不适用于经济性裁员。原国家劳动部《企业经济性裁减人员规定》第二条规定：“用人单位濒临破产，被人民法院宣告进入法定整顿期间或生产经营发生严重困难，达到当地政府规定的严重困难企业标准，确需裁减人员的，可以裁员。”根据案例中的情况，可能该公司并没有达到“经营严重困难”的程度，而是个别销售人员业绩不好。
关于劳动者不能胜任工作而需要解除劳动合同的，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第7条规定：“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位工作的年限，工作时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。”《劳动法》第二十条规定的情形，是需要用人单位提前三十日书面通知劳动者本人的。所以，就公司目前的情况而言，公司与该员工解除劳动合同是《劳动法》所允许的情形之一，但仍然需要支付经济补偿金，给该员工支付的补偿金应该是解除劳动合同前十二个月的一个月平均工资。根据国家财政部和劳动和社会保障部的最新规定，这种经济补偿金只要没有超过一定的标准，就不需要征收个人所得税了。
其实，员工的业绩不好，不一定是员工的能力不够，也许是工作方法、公司的资源支持、必要的培训缺乏等等原因。HR应该做好沟通，弄清楚问题在哪里，既是对员工负责，又是对公司负责。所以，在这里，绩效的跟踪和面谈辅导变得非常重要。

公司想要“经济性裁员”需要公司达到“经营严重困难”的程度。如果没有达到想要裁员则需要对其进行经济补偿。销售人员的业绩不佳有多方面因素，不应一概而论就是能力差，需要被裁员。